02 Bölge Küçük Menderes Havzası YAS Rasat Kuyuları Uzaktan Seviye ve Kalite İzleme Teçhizatı Alımı ve Montajı

Devlet Su İşleri 2. Bölge Müdürlüğü tarafından yapılan 2020/407738 ihale kayıt numaralı "02 Bölge Küçük Menderes Havzası Yas Rasat Kuyuları Uzaktan Seviye ve Kalite İzleme Teçhizatı Alımı ve Montajı" ihalesine ilişkin olarak Elektrovizyon Otom. Elektr. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 30.12.2020 tarihli ve 2020/UM.II-2185 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.
Davacı Elektrovizyon Otom. Elektr. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 8. İdare Mahkemesinin 08.04.2021 tarihli ve E:2021/182, K:2021/747 sayılı kararı ile dava konusu işlemin "ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirilmesine izin verilmesine ilişkin" kısmı yönünden iptaline karar verilmiştir.
Söz konusu kararın uygulanması amacıyla Kurulca alınan 02.06.2021 tarihli ve 2021/MK-223 sayılı karar ile “ 1- Kamu İhale Kurulunun 30.12.2020 tarihli ve 2020/UM.II-2185 sayılı kararının “İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirildiği ve ancak iki adet numune kurulumundan sonra uygunluk belgesi almaya hak kazandıkları, söz konusu durumun eşitlik ilkesine aykırılık teşkil ettiği, haksız rekabet yarattığı…” iddiaları ile ilgili kısmının iptaline,
2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanunun 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,” karar verilmiştir.
Anılan Mahkeme kararının taraflarca temyizi üzerine verilen, Danıştay Onüçüncü Dairesinin 08.09.2021 tarihli ve E: 2021/2774, K: 2021/2736 sayılı kararında “1. Temyize konu Mahkeme kararının, itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair Kurul kararının ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirilmesine izin verilmesine ilişkin kısmı bakımından işlemin iptali haricindeki kısımlarında hukukî isabetsizlik bulunmamaktadır.
2. Temyize konu Mahkeme kararının, Kurul kararının ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirilmesine izin verilmesine ilişkin kısmı bakımından iptaline dair kısmına gelince;
Aktarılan ihaleye ait Teknik Sartname'deki kurallara göre, sistemin bir bütün olarak çalıştığının ispatlanması amacıyla ihaleye teklif verecek olan isteklilerin ihtiyaç listesinde belirtilen sistemden oluşan bir takım numune malzeme ile ihale tarihinden en az 15 gün öncesinden idarenin belirlediği yere yardımcı donanım ve yazılımların yer aldığı CD, kalibrasyon belgeleri, kullanım - kurulum kılavuzları, enerji kaynakları ve uzaktan iletişimde kullanılacak sim kart ve kilitlenebilir bir koruma kutusu (pano) ile birlikte kurulum yapacakları, sistemin idare tarafından yedi gün boyunca izleneceği, süre sonunda idarece Firma Uygunluk Belgesi düzenlenerek isteklilerin kurduğu sistemin Teknik Şartname açısından uygun olup olmadığının belirleneceği, Firma Uygunluk Belgesinde uygun görülmeyen isteklilerin ihaleye teklif veremeyecekleri anlaşılmaktadır.
İhale kapsamında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından ihaleyi gerçekleştiren idareye yapılan başvuruyla, Firma Uygunluk Belgesi alarak ihaleye katılabilmek için iki takım numune istasyonunun idarece gösterilecek yere kurulması talep edilmiş, idarece talebi uygun bulunmuştur.
İdarece Firma Uygunluk Belgelerini düzenlemek üzere üç kişiden oluşan Firma Uygunluk Komisyonu kurulmuş, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune istasyonu, diğer istekliler tarafından ise birer adet numune istasyonu kurulumu gerçekleştirilmiş, Komisyon tarafından yapılan inceleme sonucunda ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından kurulumu gerçekleştirilen her 2 numune istasyonu için "uygunluk" verilerek iki farklı Firma Uygunluk Belgeleri düzenlenmiş, davacı şirket adına da Firma Uygunluk Belgesi düzenlenmiştir.
Bu durumda, uyuşmazlık konusu ihalede isteklilerin idarece ihale öncesinde düzenlenecek yazılı uygunluk belgeleri ile ihaleye katılabilecekleri, uygunluk belgesinin ihale öncesi asamaya ilişkin olduğu; ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından birbirinden bağımsız 2 adet numune kurulumunun ihale öncesinde gerçekleştirildiği, kurulan her iki sistem için de ayrı ayrı Firma Uygunluk Belgeleri düzenlendiği, istekli tarafından her iki sistemin de teklif edilebileceği, dolayısıyla uygunluk belgesi sahibi olanlar ihaleye teklif verebildiğinden söz konusu durumun eşitlik ilkesini ihlâl edici veya rekabeti bozucu nitelikte esasa etkili bir aykırılık oluşturmadığı anlaşıldığından itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin Kurul kararında hukuka aykırılık, Kurul kararının bu iddia yönünden iptaline dair Mahkeme kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır.” gerekçesiyle Mahkeme kararının, dava konusu Kurul kararının ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirilmesine izin verilmesine ilişkin kısmı bakımından işlemin iptaline dair kısmının bozulmasına karar verilmiştir.
Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.
Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.
Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
1- Kamu İhale Kurulunun 02.06.2021 tarihli ve 2021/MK-223 sayılı kararının iptaline,
2-Anılan Danıştay kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda Kamu İhale Kurulunun 30.12.2020 tarihli ve 2020/UM.II-2185 sayılı kararının hukuken geçerliliğini koruduğuna,
Oybirliği ile karar verildi.

Devlet Su İşleri 2. Bölge Müdürlüğü tarafından yapılan 2020/407738 ihale kayıt numaralı "02 Bölge Küçük Menderes Havzası Yas Rasat Kuyuları Uzaktan Seviye ve Kalite İzleme Teçhizatı Alımı ve Montajı" ihalesine ilişkin olarak Elektrovizyon Otom. Elektr. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 30.12.2020 tarihli ve 2020/UM.II-2185 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,” karar verilmiştir.
Davacı Elektrovizyon Otom. Elektr. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 8. İdare Mahkemesinin 08.04.2021 tarihli E: 2021/182, K: 2021/747 sayılı kararında “…II-Davacı şirketin Firma Uygunluk Belgesinin tüm firmalara gerekli gözlem yapılarak verilmediği ve ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirildiğine yönelik 2 numaralı iddiasının reddi yönünden;
…
Diğer taraftan, “Firma Uygunluk Belgesi” almak üzere başvuran diğer firmaların hepsinin 1 takım numune kurmak üzere talepte bulunduğu, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından idareye yapılan başvuruda “Firma Uygunluk Belgesi” alarak ihaleye katılabilmek için 2 takım numune istasyonunun 19.10.2020 tarihinde idare tarafından gösterilecek yere kurulmasının talep edildiği, ihaleyi yapan idarece de bu talebin kabul edilerek iki ayrı yer gösterilerek numune kurulumunun gerçekleştirildiği ve kurulumu gerçekleştirilen iki farklı sisteme ilişkin olarak da 7 günlük izleme sonucunda “uygunluk” verildiği ve iki farklı Firma Uygunluk Belgesi düzenlendiği ve değerlendirmelerin buna göre yapıldığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 5’inci maddesinde firmalara firma uygunluk belgesi almak üzere “1 takım numune” kurulumu yapılmasının açıkça öngörüldüğü, diğer firmaların şartnameye uygun olarak birer takım numune kurmuş olmasına karşın ihale üzerinde bırakılan istekliye iki takım numune kurma izni verilmesinin eşitlik ilkesine aykırı ve rekabeti bozucu etkisinin olduğu, ihale üzerine kalan isteklinin kendisinin bunu teklif etmiş olmasının bir öneminin bulunmadığı, bu durumun diğer firmalara bildirilerek benzeri taleplerinin olup olmadığının sorulmadığı, her ne kadar ihale üzerine kalan isteklinin kurduğu iki numune için de uygunluk belgesi verilmiş olsa da kurduğu numunelerden birinin çalışmamış olması halinde nasıl bir yol izleneceğinin belli olmadığı hususları dikkate alındığında; dava konusu işlemde ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirilmesine izin verilmesi yönünden hukuka uyarlık görülmemiştir.” gerekçesiyle dava konusu işlemin "ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirilmesine izin verilmesine ilişkin" kısmı yönünden iptaline karar verilmiştir.
Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.
Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.
Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle; 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1- Kamu İhale Kurulunun 30.12.2020 tarihli ve 2020/UM.II-2185 sayılı kararının “İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iki adet numune kurulumu gerçekleştirildiği ve ancak iki adet numune kurulumundan sonra uygunluk belgesi almaya hak kazandıkları, söz konusu durumun eşitlik ilkesine aykırılık teşkil ettiği, haksız rekabet yarattığı…” iddiaları ile ilgili kısmının iptaline,
2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda , 4734 sayılı Kanunun 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.